Согласно ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя. Это означает, что женщина вправе использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в указанные сроки независимо от очередности, предусмотренной графиком отпусков. При этом нужно учитывать, что, предоставляя работнице право определить время ежегодного оплачиваемого отпуска, названная норма не закрепляет за ней права на дополнительный отпуск сверх полагающегося ей в соответствии с законом. То есть слова «независимо от стажа» лишь дублируют норму части третьей ст. 122 ТК РФ и не дают права на использование отпусков за будущие периоды. Поэтому если сотрудница уже была в ежегодном оплачиваемом отпуске за текущий рабочий год и использовала его целиком, требовать предоставления еще одного отпуска до начала следующего рабочего года она не может. Иными словами, сотрудница вправе требовать предоставления ей отпуска за текущий рабочий год (см. п. 20 постановления Пленума Верховного суда РФ от 28.01.2014 № 1, определение Свердловского областного суда от 27.03.2012 № 33-3255/2012, определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 31.07.2013 № 33-2830/2013).
Также следует отметить, что законодательством не предусмотрено предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска пропорционально времени, отработанному к моменту его предоставления (см. также письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1).
Первый рабочий год начинается в день приема сотрудника на работу и заканчивается по прошествии 12 месяцев, которые включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ, см. также письмо Роструда от 01.03.2007 № 473-6-0). Затем каждые следующие 12 месяцев, включаемых в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (отпускной стаж), образуют новый рабочий год. В случае если в течение рабочего года у работника имеются периоды, не включаемые в отпускной стаж, окончание этого рабочего года «сдвигается» на количество дней, не входящих в отпускной стаж. В силу ст. 121 ТК РФ отпуск по беременности и родам включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Применительно к рассматриваемой ситуации это означает, что окончание того рабочего года, в котором работница ушла в отпуск по уходу за ребенком, сдвигается на количество дней отпуска по уходу за ребенком, которые не входят в стаж, дающий право на ежегодный отпуск.
В рассматриваемой ситуации работница была принята на работу 02 июня 2015 года. 05.04.2017 года работница уходит в отпуск по беременности и родам, после которого в отпуск по уходу за ребенком. До отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком работнице предоставлялись ежегодные отпуска в общем количестве 44 дня.
Получается, что в настоящее время работница вправе воспользоваться неиспользованной частью отпуска за второй рабочий год (02.06.2016 – 01.06.2017) – 12 календарных дней, а также днями за период нахождения в отпуске по беременности и родам, совпавшим с третьим рабочим годом (до ухода в отпуск по уходу за ребенком).
Исчисление среднего заработка для оплаты отпускных производится в соответствии со ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922 (далее – Положение).
Предположим, работница хочет уйти в отпуск 24 сентября 2018 г., следовательно, расчетным периодом для исчисления среднего заработка является период с 01 октября 2017 г. по 31 августа 2018 г.
Однако в рассматриваемом случае в течение всего 12-месячного расчетного периода работница находилась в отпуске по беременности и родам, а потом в отпуске по уходу за ребенком. Как следует из ст.ст. 107, 255, 256 ТК РФ, отпуск по уходу за ребенком, как и отпуск по беременности и родам, является видом времени отдыха, когда сотрудник освобождается от работы. Согласно пп. «е» п. 5 Положения периоды, когда работник освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты, исключаются из расчетного периода, а начисленные работнику за это время суммы (пособия по беременности и родам и пособия по уходу за ребенком) не учитываются при расчете.
В том случае, когда расчетный период или период, его превышающий, состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с п. 5 Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному (п. 6 Положения).
Таким образом, расчетным периодом становится 12-месячный отрезок времени, предшествующий всему периоду, в котором не было заработка, даже если последний по продолжительности превышает 12 месяцев расчетного периода и не кратен 12. В таких случаях последним месяцем расчетного периода должен быть месяц, в котором работник последний раз перед периодом длительного отсутствия имел фактически начисленную заработную плату и фактически отработанные дни.
