Законодательством допускается привлечение организацией для выполнения работ (оказания услуг) физических лиц на основе гражданско-правового договора (соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ)). В силу п. 2 ст. 1 ГК РФ, а также п. 1 ст. 421 ГК РФ физические и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового договора, а также в определении любых не противоречащих законодательству условий такого договора. ТК РФ также не содержит запрета на заключение между работником и работодателем гражданско-правовых договоров. Условия работы по трудовому договору (1,5 ставки) никак не влияют на право сторон заключить договор ГПХ. В силу части восьмой ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера.

Соответственно, принимая решение о заключении гражданско-правового договора с лицами, необходимо учитывать принципиальные отличия такого договора от трудового. Перечислим главные из них.

1. По гражданско-правовым договорам о выполнении работ или оказании услуг подрядчик (исполнитель) обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно уже на момент заключения договора (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК РФ). Предметом трудового договора является прежде всего сам процесс деятельности работника, а предметом гражданско-правовых договоров – конкретный результат.

2. Подрядчики (исполнители) сами определяют порядок выполнения возложенных на них договором обязанностей и делают это за свой счет, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, в том числе режим рабочего времени (часть вторая ст. 21 ТК РФ). Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (часть вторая ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ТК РФ) и возмещать иные расходы, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).

3. Трудовая функция всегда выполняется работником лично. Подрядчик же (исполнитель) вправе привлечь к исполнению своих обязанностей третьих лиц (ст. 313, п. 1 ст. 706, ст. 780 ГК РФ).

4. Как указывают судьи, о наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15). Гарантия социальной защищенности, признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск (см. п. 17 постановления № 15, постановления АС Западно-Сибирского округа от 29.05.2018 № Ф04-1853/18, АС Северо-Кавказского округа от 14.09.2017 № Ф08-6844/17, АС Дальневосточного округа от 16.03.2017 № Ф03-719/17, Четвертого ААС от 15.05.2019 № 04АП-1470/19, Пятнадцатого ААС от 09.10.2018 № 15АП-15147/18, определение Московского горсуда от 30.10.2019 по делу № 33-49245/2019).

Обратите внимание, если в тексте гражданско-правового договора используются такие присущие трудовым отношениям термины, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», «работник», «работодатель», это может рассматриваться как дополнительный аргумент в пользу того, что в данном случае имеют место трудовые, а не гражданско-правовые отношения. Поэтому в гражданско-правовом договоре не следует использовать терминологию трудового законодательства. И, напротив, использование в договоре таких терминов, как «заказчик», «подрядчик», указание на необходимость выполнения определенного объема работ наряду с иными обстоятельствами (отсутствие заявления и приказа о приеме на работу, записи в трудовой книжке и т. д.) может свидетельствовать о том, что по своему правовому характеру заключенный договор является не трудовым, а гражданско-правовым (определение Самарского облсуда от 15.02.2016 по делу № 33-1324/2016).

В спорных ситуациях судьи могут выделять и иные признаки трудовых отношений, например, то, что оплата исполнителю производится в том же порядке, что и работникам организации, в заключенном сторонами гражданско-правовом договоре отсутствуют начальный и конечный сроки выполнения работ и т. д. (см., например, определение Свердловского областного суда от 14.01.2015 № 33-371/2015).

Отсутствие формальных признаков трудовых отношений (должность работника не указана в штатном расписании, приказ о приеме на работу не издавался и т. д.) само по себе не означает, что отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, не могут быть признаны трудовыми (см. определение Санкт-Петербургского городского суда от 09.04.2015 № 33-4235/2015). Поэтому наличие оснований для квалификации отношений, возникших из гражданско-правового договора, как трудовых или как гражданско-правовых должно определяться в конкретной ситуации по совокупности признаков (см., например, определения ВС РФ от 05.02.2018 № 34-КГ17-10, Свердловского облсуда от 14.08.2015 по делу № 33-11444/2015, ВС Республики Татарстан от 30.09.2019 по делу № 33-16880/2019, решение ВС Республики Башкортостан от 15.05.2017 по делу № 21-672/2017).

При рассмотрении споров о том, следует ли тот или иной договор квалифицировать как трудовой или как гражданско-правовой, судьи подчеркивают, что наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договоров (постановление Восьмого ААС от 13.12.2017 № 08АП-14196/17).

Если воля сторон договора действительно не направлена на возникновение трудовых отношений, передача по мере необходимости выполнения отдельных видов возникающих работ (услуг) физическим лицам на основе договоров оказания услуг (выполнения работ и другое) не противоречит действующему законодательству (см., например, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.08.2014 № 03АП-3627/14, от 19.02.2014 № 03АП-7366/13).

Необходимо также учитывать, что исполнение гражданско-правового договора должно осуществляться работником в нерабочее время.

Таким образом, исходя из указанных норм, можно сделать вывод о допустимости заключения между работником и работодателем гражданско-правового договора оказания услуг по выполнению сантехнических работ.

Поскольку трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера (часть восьмая ст. 11 ТК РФ), следовательно, издавать приказ о заключении договора гражданско-правового характера, а также вносить записи в трудовую книжку работника, вести табель учета рабочего времени не требуется.