В соответствии с частью первой ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Вместе с тем такой отпуск может быть использован полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (часть вторая ст. 256 ТК РФ).

Работающая бабушка ребенка вправе оформить отпуск по уходу за ребенком при условии, что мать ребенка, отец или другие родственники не находятся в таком отпуске. Судебная практика подчеркивает, что право на предоставление отпуска по уходу за ребенком зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем (родственниками) (см., например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 № Ф04-467/16 по делу № А70-10092/2015, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Тыва от 16.09.2014, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28.05.2012 № 11-7984, определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30.03.2012 № 33-9247).

При этом ни ТК РФ, ни иные федеральные законы не исключают возможности предоставления отпуска по уходу за ребенком с выплатой ежемесячного пособия бабушке, если мать и отец ребенка не работают. То есть для оформления пособия по уходу за ребенком на бабушку родители ребенка должны отказаться от выплаты пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет.

Отметим, что ранее Закон № 255-ФЗ устанавливал перечень дополнительных документов, которые вместе с заявлением нужно представить страхователю для подтверждения права на ежемесячное пособие. Сейчас в законе такого перечня нет, однако он сохранился в п. 56 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденных приказом Минтруда России от 29.09.2020 № 668н. Этот пункт для работающих граждан предусматривает необходимость представления как заявления о назначении пособия, так и следующих документов:

- свидетельство о рождении (усыновлении) ребенка, за которым осуществляется уход, и его копия либо выписка из решения об установлении над ребенком опеки;

- свидетельство о рождении (усыновлении, смерти) предыдущего ребенка (детей) и его копия;

- справка о неполучении пособия другим родителем (обоими родителями) с места работы (службы) либо из территориальных органов СФР по месту жительства.

Вместе с тем одного того факта, что родители ребенка не находятся в отпуске по уходу за ребенком, не работают и не получают пособия по уходу за ребенком, для получения пособия бабушкой будет недостаточно.

С 01 января 2024 года вступили в силу изменения, касающиеся порядка начисления пособия по уходу за ребенком (см. Федеральный закон от 19.12.2023 № 620-ФЗ и Федеральный закон от 19.12.2023 № 614-ФЗ). Согласно ст. 256 ТК РФ, ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ в редакции, действующей с 01 января 2024 года, право на пособие сохраняется в том числе и в случае, если работник выйдет из отпуска по уходу за ребенком на полный рабочий день. Согласно указанным нововведениям работник, ребенку которого не исполнилось полтора года, может находиться в отпуске по уходу за ребенком, не работая (за ним, как и прежде, сохраняется место работы), получая пособие по уходу за ребенком, либо может прервать отпуск по уходу за ребенком, выйдя на работу на условиях любого режима рабочего времени, продолжая получать пособие по уходу за ребенком. Таким образом, ныне действующее законодательство больше не позволяет работнику продолжить работу, не прерывая отпуск по уходу за ребенком.

Очевидно, что о сохранении пособия за застрахованным лицом речь может идти только тогда, когда это пособие ранее было ему назначено. По смыслу указанных выше норм, если в настоящий момент работник находится в отпуске по уходу за ребенком и ребенку еще не исполнилось полтора года, он может выйти на работу на полный рабочий день и при этом продолжать получать пособие по уходу за ребенком.

Однако в рассматриваемом случае сотрудник не находится в отпуске по уходу за ребенком, соответственно, пособие по уходу за ребенком ему не назначено. Поэтому, чтобы воспользоваться возможностью получать пособие по уходу за ребенком, продолжая работать, работнику необходимо оформить отпуск по уходу за ребенком, для чего следует обратиться к работодателю с заявлением о предоставлении такого отпуска по уходу за ребенком. Получив это заявление, работодатель издает приказ о предоставлении отпуска по уходу за ребенком. Со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком работник освобождается от работы (ст. 256, 106, 107 ТК РФ). Для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, помимо заявления, необходимо представить документы, перечисленные в ч. 6 ст. 13 Закона № 255-ФЗ.

Законодательством не установлено минимального периода времени, в течение которого работник может находиться в отпуске по уходу за ребенком, чтобы, прервав этот отпуск, выйти на работу, сохранив за собой право на пособие. Вместе с тем в силу ч. 1 ст. 11.1 Закона № 255-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованному лицу со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком. Фонд назначает и выплачивает ежемесячное пособие по уходу за ребенком в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня представления необходимых сведений и документов (ч. 1 ст. 15 Закона № 255-ФЗ). Этот срок относится к первоначальной выплате пособия. Полагаем, что досрочно прекратить отпуск по уходу за ребенком и выйти на работу без опасений потерять право на пособие работник может не раньше дня, следующего за днем первой выплаты пособия. По нашему мнению, заявление о досрочном выходе из отпуска по уходу за ребенком работник вправе оформить и подать работодателю раньше этого дня, однако дату, с которой он желает приступить к работе, на наш взгляд, целесообразно определить с учетом срока, который установлен для назначения и выплаты первого пособия.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации бабушка вправе использовать отпуск по уходу за ребенком с получением пособия по уходу за ребенком, а также выйти на полный рабочий день после назначения пособия и, соответственно, получать заработную плату.