В соответствии с частью первой ст. 21 ТК РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы, а работодатель обязан отработанное время учесть в табеле учета рабочего времени (часть четвертая ст. 91 ТК РФ) и оплатить (ст.ст. 22, 56, 129, 132 ТК РФ). В рассматриваемой ситуации листок нетрудоспособности был открыт по окончании рабочего дня работника, а следовательно, за первый день листка нетрудоспособности работник получил заработную плату в силу объективных причин.

Отметим, что согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается по общему правилу за весь период временной нетрудоспособности. Однако нужно учитывать, что такое пособие, как вид страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию, призвано компенсировать гражданам утраченный заработок в связи с наступлением временной нетрудоспособности. Поэтому выплата пособия за период, в течение которого заработок не утрачен, не производится. Соответственно, поскольку за рабочий день работник получит заработную плату, то оплачивать указанный день еще и как период временной нетрудоспособности неправомерно.

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона № 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается в процентном отношении к среднему заработку в зависимости от страхового стажа застрахованного лица.

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 3 Закона № 255-ФЗ за первые три дня временной нетрудоспособности при заболевании или травме работника пособие выплачивается за счет средств работодателя, а за остальной период начиная с 4-го дня временной нетрудоспособности оплачивается за счет средств ФСС России. Отметим, что факт выплаты заработной платы за первый день листка нетрудоспособности не изменяет общий порядок определения периода нетрудоспособности, который начинается с даты открытия больничного листа (см., например, постановление АС Волго-Вятского округа от 13.05.2020 № А43-31229/2019).

Таким образом, отсчет трехдневного срока, за которые пособие выплачивается за счет средств работодателя, начинается с даты наступления страхового случая, а она определяется днем выдачи листка нетрудоспособности. Первый день нетрудоспособности, за который работнику была выплачена заработная плата, вычитается из числа трех дней, пособие за которые выплачивается за счет средств работодателя. Пособие за счет средств ФСС выплачивается начиная с четвертого дня временной нетрудоспособности и не ставится в зависимость от иных обстоятельств. Указанная позиция широко поддерживается в судебных инстанциях (см., например, постановление АС Северо-Западного округа от 10.03.2021 № Ф07-17327/20, постановления АС Северо-Западного округа от 25.11.2020 № Ф07-13029/20, Четырнадцатого ААС от 08.12.2020 № 14АП-8554/20, АС Уральского округа от 15.08.2018 № Ф09-5560/18 и от 01.09.2017 № Ф09-4776/17).

Вместе с тем отметим, что ФСС России придерживается иного мнения по данному вопросу. По мнению государственного органа, в подобных ситуациях отсчет трехдневного срока, за которые пособие выплачивается за счет средств работодателя, начинается со 2-го дня нетрудоспособности работника, а следовательно, пособие за счет средств работодателя выплачивается со 2-го по 4-й день временной нетрудоспособности (см., например, письмо Московского регионального отделения Фонда социального страхования РФ от 31.10.2018 № 14-15/7710-3443л). Однако, как отмечалось ранее, суды считают подобные решения ФСС России неправомерными и признают выплату работнику заработной платы за период временной нетрудоспособности также надлежащим исполнением требования п. 1 ч. 2 ст. 3 Закона № 255-ФЗ (см. также постановления АС Волго-Вятского округа от 13.05.2020 № Ф01-10659/20, АС Уральского округа от 15.08.2018 № Ф09-5560/18, от 01.09.2017 № Ф09-4776/17).

Таким образом, на наш взгляд, так как за 07.02.2023 работнику будет выплачена заработная плата, пособие за счет средств работодателя должно быть выплачено за 08.02.2023 и 09.02.2023. Однако отметим, что такую позицию работодателю, скорее всего, придется отстаивать в суде.