Согласно ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя (ст.ст. 122 и 123 ТК РФ).

По смыслу ст. 122 и ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть использован, как правило, в течение текущего рабочего года. Неиспользованный в данном рабочем году отпуск переносится на следующий рабочий год. Первый рабочий год — это 12 месяцев с момента приема сотрудника на работу, которые включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Каждые следующие 12 месяцев, включаемых в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск («отпускной» стаж), образуют новый рабочий год (ст. 121 ТК РФ, п. 1 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Народным Комиссариатом Труда СССР 30.04.1930 № 169, смотрите также Письмо Роструда от 01.03.2007 г. № 473-6-0).

Правила исчисления стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска, содержатся в ст. 121 ТК РФ. В соответствии с абз. 3 части первой данной статьи в этот стаж включается время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось рабочее место, в том числе и предоставленные работнику дни отдыха. Вместе с тем абз. 3 части второй ст. 121 ТК РФ прямо предусмотрено, что в стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. Однако данное правило не распространяется на отпуск по беременности и родам, поскольку это самостоятельный вид отпуска, не являющийся частью отпуска по уходу за ребенком. Таким образом, время нахождения работницы в отпуске по беременности и родам учитывается в стаже, дающем право на ежегодный оплачиваемый отпуск, а время нахождения в отпуске по уходу за ребенком — нет. Соответственно, рабочий год, в который работница ушла в отпуск по уходу за ребенком, удлиняется, и его продолжительность будет составлять более 12 календарных месяцев.

Отметим, что ежегодные оплачиваемые отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем. Трудовое законодательство не содержит положений, предусматривающих использование отпусков в хронологической последовательности рабочих периодов, за которые они полагались (Письмо № 473-6-0).

По смыслу ст. 260 ТК РФ правила об очередности предоставления отпусков (часть четвертая ст. 122, ст. 123 ТК РФ) и о стаже непрерывной работы у данного работодателя (часть вторая ст. 122 ТК РФ) не действуют в случае предоставления сотруднице ежегодного отпуска по окончании ее отпуска по уходу за ребенком.

Статья 260 ТК РФ устанавливает право работницы определить время использования ежегодного оплачиваемого отпуска, но не закрепляет за ней права на дополнительный отпуск сверх полагающегося ей в соответствии с законом. Как указано в п. 20 постановления Пленума Верховного суда РФ от 28.01.2014 г. № 1, возникновение права на использование отпуска независимо от стажа работы у данного работодателя означает, что шестимесячный период непрерывной работы у данного работодателя не требуется. То есть слова «независимо от стажа» лишь дублируют норму части третьей ст. 122 ТК РФ и не дают права на использование отпусков за будущие рабочие годы (смотрите, например, определение Свердловского областного суда от 27.03.2012 г. № 33-3255/2012, определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 31.07.2013 г. № 33-2830/2013).

По смыслу ст. 260 ТК РФ сотрудница сама определяет дату ухода в ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском по беременности и родам. Работодатель не вправе отказать в предоставлении ежегодного отпуска женщине, которая подала соответствующее заявление и приложила к нему документ, подтверждающий беременность (письмо Роструда от 18.03.2008 г. № 659-6-0).

При этом ст. 260 ТК РФ не дает права требовать от работодателя предоставления еще одного отпуска до начала следующего рабочего года (смотрите, например, определение Свердловского областного суда от 27.03.2012 г. № 33-3255/2012).

Следует также отметить, что если сотрудница, находясь в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, работала на условиях неполного рабочего времени, а после прекращения отпуска по уходу за ребенком и выхода на полный рабочий день идет в ежегодный оплачиваемый отпуск, то расчетным периодом будут являться 12 месяцев, предшествующие месяцу, в котором начнется ежегодный оплачиваемый отпуск.

Итак, из вопроса следует, что рабочий год сотрудницы начался 01.04.2015 г. За первый рабочий год (01.04.2015-31.03.2016) сотрудница отпуск отгуляла. 26.05.2016 г. работница ушла в отпуск по уходу за ребенком, а 15.11.2016 г. вышла на работу на условиях неполного рабочего времени. Следовательно, дату окончания этого рабочего года следует «отодвинуть» на 173 дня отпуска по уходу за ребенком до выхода на неполное рабочее время (26.05.2016–15.11.2016). Таким образом, датой окончания этого рабочего периода следует считать не 31.03.2017 г., а 20.09.2017 г.

Следовательно, по нашему мнению, в настоящее время работница имеет право на предоставление ежегодного основного оплачиваемого отпуска за текущий рабочий период, т. е. за период работы с 01.04.2016 по 20.09.2017. Следующим рабочим годом для сотрудницы будет соответственно период с 21.09.2017 по 20.09.2018 г. И так далее при условии, что у работницы больше не будет других периодов, не включаемых в отпускной стаж.

Для всех случаев определения среднего заработка, предусмотренных ТК РФ, установлен единый порядок его исчисления. Он закреплен в ст. 139 ТК РФ, а также в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденном постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. № 922 (далее — Положение).

В силу п. 4 Положения расчет среднего заработка работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале — по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

Таким образом, работнику, который трудится на условиях неполного рабочего времени (неполного рабочего дня, недели) ежегодный основной оплачиваемый отпуск (основной отпуск) предоставляется той же продолжительности, что и остальным работникам (ст. 93, 115 ТК РФ).

Следовательно, для работника, уходящего в отпуск с 05.09.2017 г. расчетным периодом («являются» или «будут») предыдущие 12 месяцев. Расчет будет производиться исходя из дней, отработанных работником в режиме неполного рабочего времени, и начисленных за это время сумм, фактически за период с 15.11.2016 по 31.08.2017.