Мнения судов трех инстанций при разрешении спора о законности увольнения в связи с отказом сотрудника пройти аттестацию оказались весьма противоречивыми.

Согласно материалам дела работница обратилась в суд о признании увольнения по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ незаконным. Уволили ее за неявку на аттестацию. В судебном заседании работодатель пояснил, что согласно локальному нормативному акту все сотрудники подлежат аттестации и данная работница была ознакомлена с графиком проведения аттестации. Но в назначенный день на аттестацию она не явилась. Ввиду того, что работница имела действующее дисциплинарное взыскание, работодатель решил ее уволить за грубое нарушение трудовой дисциплины. Суд первой инстанции доводы работодателя поддержал и в удовлетворении исковых требований отказал.

Суд апелляционной инстанции признал увольнение незаконным, так как в трудовом договоре не прописана обязанность работницы проходить аттестацию, соответственно неявка на аттестацию не может рассматриваться как дисциплинарный проступок.

Суд кассационной инстанции направил дело на новое рассмотрение. В соответствии со ст. 189 ТК РФ дисциплина труда – обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Трудовым договором, заключенным с сотрудницей, было предусмотрено, что она обязана:

- добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на нее трудовым договором;

- соблюдать правила внутреннего трудового распорядка;

- соблюдать трудовую дисциплину.

В соответствии с п. 35 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 под неисполнением или ненадлежащим исполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей понимается нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т. п.

Положения, содержащиеся в локальных нормативных актах, – это конкретизация тех позиций, которые закреплены в трудовом договоре.

Таким образом, общая обязанность работника соблюдать дисциплину труда (из трудового договора) более детально раскрыта в локальном нормативном акте, предусматривающем обязанность пройти аттестацию.

Опираясь на этот вывод, Второй КСОЮ в Определении от 17 января 2023 г. № 8Г-33143/2022 указал, что суд апелляционной инстанции пришел к неверному выводу, что отсутствие в трудовом договоре обязанности проходить аттестацию не может являться основанием для применения дисциплинарного взыскания в виде увольнения.