Запрет на увольнение работников в период пребывания в отпуске установлен частью шестой ст. 81 ТК РФ только для случаев увольнения по инициативе работодателя (см. также письмо Роструда от 05.09.2006 № 1551-6). Если же речь идет об увольнении по собственному желанию, то работодатель не может отказать работнику в этом праве.
В соответствии с частью первой ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за 2 недели, если иной срок не установлен законом.
Работодатель не может отказать в увольнении по собственному желанию, даже если работник находится в данный момент в отпуске. Если в день истечения срока предупреждения работодателя либо в день, указанный в заявлении об увольнении, работник находится в отпуске, трудовой договор с ним все равно должен быть прекращен в этот день.
Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен в любое время рабочего года (ст. 122 ТК РФ). При этом закон не допускает возможности предоставлять ежегодный основной оплачиваемый отпуск и дополнительные оплачиваемые отпуска (кроме отпуска за работу во вредных или опасных условиях) пропорционально отработанному времени (письма Роструда от 23.06.2006 № 947-6, от 24.12.2007 № 5277-6-1). Поэтому может возникнуть ситуация, когда сотрудник, отгулявший отпуск, увольняется до того, как приобрел необходимый для такого отпуска стаж.
Согласно части второй ст. 137 ТК РФ работодатель вправе произвести удержание при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Соответственно, работодатель имеет право на удержание за те дни отпуска, права на которые имеющийся у работника стаж не дает.
Удержания за неотработанные дни отпуска не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным п. 8 части первой ст. 77, п.п. 1, 2 и 4 части первой ст. 81, п.п. 1, 2, 5, 6 и 7 ст. 83 ТК РФ. Случай прекращения трудового договора – увольнение по собственному желанию (часть третья ст. 80 ТК РФ) – к таким основаниям не относится. Значит, при расторжении договора по инициативе работника работодатель вправе произвести удержание за неотработанные дни отпуска.
При этом по общему правилу, установленному ст. 138 ТК РФ, суммарный размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 %.
На сегодняшний день в правоприменительной практике нет единого мнения насчет того, применяется ли приведенное правило при удержании за неотработанные дни отпуска из выплат при увольнении работника. Некоторые суды исходят из того, что установленные ст. 138 ТК РФ ограничения размеров удержания из заработной платы работника применяются при систематических (ежемесячных) выплатах заработной платы, а не в случае окончательного расчета между работником и работодателем в связи с прекращением трудовых отношений. Поэтому сумма, которую работодатель вправе удержать с работника за неотработанные дни отпуска при увольнении, ограничена только самой суммой выплат при увольнении (см., например, определения Седьмого КСОЮ от 11.03.2021 № 8Г-2340/2021[88-3891/2021], от 27.08.2020 № 8Г-12411/2020, Второго КСОЮ от 23.06.2020 № 8Г-1569/2020-(8Г-5957/2019), Восьмого КСОЮ от 21.05.2020 № 8Г-4304/2020[88-6888/2020], Московского городского суда от 12.03.2021 № 33-7017/2021, Верховного суда Республики Крым от 02.10.2019 № 33-8431/2019).
Нам же более справедливой представляется иная позиция, в соответствии с которой установленные ст. 138 ТК РФ ограничения распространяются и на сумму окончательного расчета при увольнении. Иными словами, работодатель не вправе удержать из последней выплаты всю сумму задолженности перед ним, если она превышает 20 % причитающейся суммы. Такой подход разделяют также специалисты Минтруда России. Так, в письмах ведомства от 30.03.2021 № 14-3/ООГ-2784 и от 22.10.2018 № 14-1/ООГ-8142 указывается, что работодатель не вправе удержать за неотработанные дни отпуска более 20 % от выплат, причитающихся работнику при увольнении. Аналогичную позицию неоднократно высказывали и в Роструде.
Примеры такого подхода имеются и в судебной практике (определения Девятого КСОЮ от 27.05.2021 № 8Г-3379/2021[88-4083/2021], Четвертого КСОЮ от 18.02.2021 № 8Г-804/2021[88-5706/2021], Третьего КСОЮ от 28.09.2020 № 8Г-10571/2020[88-12317/2020], Волгоградского областного суда от 07.10.2020 № 33-9150/2020).
Таким образом, на наш взгляд, в рассматриваемой ситуации максимальный размер удержаний из заработной платы не может превышать 20 % полагающейся работнику суммы при увольнении. При этом превысить этот размер работодатель не вправе даже с согласия работника.
За нарушение положений трудового законодательства работодатели или должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
В ситуации, если начисленных сотруднику при увольнении сумм недостаточно для полного погашения задолженности или ограничения, установленные ст. 138 ТК РФ, не позволяют полностью погасить задолженность, оставшуюся часть работник может добровольно возвратить путем внесения в кассу работодателя или перечислить на его расчетный счет.
Если же работник откажется от добровольного возмещения отпускных, то задолженность за неотработанные дни отпуска взысканию в судебном порядке не подлежит. К такому выводу пришел Верховный суд РФ в определении от 25.10.2013 № 69-КГ13-6. Это определение включено в Обзор судебной практики Верховного суда РФ за III квартал 2013 года (п. 5 раздела «Судебная практика по гражданским делам»).
Позиция суда основана на том, что действующее законодательство не содержит оснований для взыскания в судебном порядке задолженности за неотработанные дни отпуска. Согласно части четвертой ст. 137 ТК РФ заработная плата, излишне выплаченная работнику, не может быть с него взыскана, за исключением случаев счетной ошибки; если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда или простое; если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом. В силу же п. 3 ст. 1109 ГК РФ не подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения не только заработная плата, но и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки. Эти положения закона согласуются с нормами международного права и содержат исчерпывающий перечень случаев, когда допускается взыскание с работника излишне выплаченной заработной платы.
Раньше у работодателя был шанс взыскать с работника сумму за неотработанные дни отпуска, поскольку вопрос являлся спорным и иногда суды удовлетворяли подобные иски (см., например, определение Новгородского областного суда от 07.08.2013 № 33-1145/2013; определение Кировского областного суда от 11.07.2013 № 33-2465/2013).
Теперь рассчитывать на это не приходится. Поскольку вывод о невозможности взыскания с уволенного работника отпускных, выплаченных за неотработанные дни отпуска, включен в обзор судебной практики Верховного суда РФ, он является обязательным для всех судов общей юрисдикции.
