Определение Второго КСОЮ от 09.03.2023 № 8Г-5635/2023
Гражданин обратился в суд, и по результатам рассмотрения дела приказ о его увольнении был признан незаконным по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ (в связи с неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание); изменена формулировка (на увольнение по собственному желанию) и дата увольнения. После этого он обратился в суд о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск и процентов за задержку выплаты такой компенсации, так как, обратившись в досудебном порядке к работодателю, получил отказ. В соответствии с судебной практикой бытует мнение, что признание увольнения незаконным и изменение даты и основания увольнения без последующего восстановления на работе не дают работнику права на включение в стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск, времени вынужденного прогула (см., например, определения Девятого КСОЮ от 03.11.2022 № 8Г-8206/2022, Московского горсуда от 09.11.2022 № 33-42841/2022, Иркутского облсуда от 15.08.2022 № 33-6607/2022). Такую же позицию поддержал Второй КСОЮ, обосновав тем, что:
- обязательным условием для включения времени вынужденного прогула в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, является не только признание увольнения незаконным, но и восстановление работника на прежней работе;
- признание увольнения работника незаконным и изменение даты и основания увольнения не восстанавливают право работника на включение в стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск, времени вынужденного прогула.
Но есть и другая позиция судов: в соответствии со ст. 394 ТК РФ работник вправе восстановить свое право, нарушенное вследствие незаконного увольнения, несколькими способами:
- путем выплаты ему среднего заработка за все время вынужденного прогула;
- восстановления его на работе;
- изменения формулировки основания его увольнения на увольнение по собственному желанию.
Период вынужденного прогула подлежит зачету в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, в равной степени как работникам, которые требуют восстановления на работе, так и тем, кто изъявил желание изменить формулировку основания увольнения без фактического восстановления на работе, так как является следствием признания увольнения незаконным (см., например, определения Восьмого КСОЮ от 21.10.2021 № 8Г-19261/2021, Челябинского облсуда от 18.10.2021 № 11-12353/2021).
