Согласно ст. 236 ТК РФ размер выплачиваемой работнику денежной компенсации за задержку выплат не может быть ниже 1/150 действующей в это время ключевой ставки Банка России от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки. Размер компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Если этого не сделано, расчет процентов осуществляется по следующей формуле:

К = НС х КС х 1/150 х Д, где:

К – сумма компенсации за задержку выплаты;

НС – не выплаченная в срок сумма;

КС – ключевая ставка Банка России;

Д – количество дней задержки.

Статья 236 ТК РФ не уточняет, какую сумму следует считать не выплаченной в срок – всю сумму, причитающуюся работнику в качестве дохода, или сумму, подлежащую передаче непосредственно работнику после удержания из нее НДФЛ.

Согласно п. 4 ст. 226 НК РФ удержание НДФЛ производится налоговым агентом за счет денежных средств, выплачиваемых налогоплательщику, при их фактической выплате. На наш взгляд, это означает, что в рамках трудовых отношений выплачиваемой является вся причитающаяся от работодателя сумма до удержания налога. Поэтому проценты по ст. 236 ТК РФ необходимо начислять на всю задержанную сумму без уменьшения ее на сумму НДФЛ.

В судебной практике встречаются оба подхода к определению суммы, на которую начисляются проценты за задержку.

Так, Московский областной суд в Обобщении судебной практики указал, что сумма задолженности по зарплате, с которой рассчитывается компенсация, определяется без учета НДФЛ. Это обусловлено тем, что при выплате зарплаты работодатель обязан удержать из нее налоги. Соответственно сумма НДФЛ не является частью невыплаченной заработной платы. Компенсация за задержку рассчитывается исходя из фактической суммы задолженности, т. е. того размера, который причитается работнику к получению на руки. Аналогичным образом посчитана денежная компенсация, например, в определениях Свердловского облсуда от 28.08.2012 № 33-10273/2012 и Московского горсуда от 04.07.2012 № 11-8406/12.

В то же время существуют примеры противоположного решения этого вопроса. Решением Лефортовского райсуда г. Москвы от 18.09.2012 № 2-3733/12 с работодателя взыскана денежная компенсация за несвоевременную выплату заработной платы, посчитанная из всех причитающихся работнику сумм без уменьшения их на величину налога, а Московский городской суд счел такой расчет правильным (см. определение от 14.01.2013 № 11-126/13). Пермский краевой суд в определении от 12.01.2012 № 33-269 произвел расчет процентов по ст. 236 ТК РФ от суммы без вычета НДФЛ. Точно так же поступил Калининградский областной суд, указав при этом, что судом при вынесении решения сумма налога рассчитываться не должна (см. определение от 11.07.2012 № 33-2890/2012). Верховный суд Республики Карелия в определении от 13.01.2012 № 33-42/2012 пришел к выводу, что произведенное судом первой инстанции уменьшение суммы, подлежащей взысканию, на сумму НДФЛ не основано на законе. Поэтому подлежат увеличению взыскиваемая сумма и соответственно сумма процентов, исчисленных в порядке ст. 236 ТК РФ.

Ключевая ставка устанавливается Банком России в процентах годовых. Как известно, 1 % – это 1/100 от числа, а чтобы найти n % от числа, нужно умножить это число на n и разделить на 100. Поэтому подставлять в формулу нужно значение ставки, уменьшенное в 100 раз, но уже без знака процента. Делить это значение на количество дней в году не нужно. Ведь 1/150 ключевой ставки представляет собой размер процентов за каждый день задержки, а не за год, как сама ставка.

Из статьи 236 ТК РФ следует, что компенсация за каждый день задержки считается с использованием действующей в это время ключевой ставки Банка России. Поэтому в ситуации, когда во время просрочки ставка менялась, необходимо отдельно рассчитать компенсацию за каждый период, в котором действовала своя ставка, а затем суммировать полученные значения для определения общей суммы денежной компенсации за весь период задержки.

В статье 236 ТК РФ нет указания на рабочие дни, поэтому компенсация должна выплачиваться за все календарные дни задержки. Первый день задержки – это следующий день после установленного срока выплаты. Последним днем, за который выплачиваются проценты, является день фактического расчета.

Если работодатель гасит задолженность сразу по нескольким суммам с разными сроками выплаты, в отношении каждой такой суммы размер процентов исчисляется отдельно с учетом периода ее задержки.

Пример: В правилах внутреннего трудового распорядка установлено, что зарплата за первую половину месяца выплачивается 15-го числа текущего месяца, а за вторую половину – 31-го числа текущего месяца. Зарплату за ноябрь 2022 года следовало выплатить 15 ноября и 30 ноября. Всю сумму заработка за ноябрь 2022 года работодатель выплатил своим работникам только 09 декабря 2022 года. Работнику за первую половину июня выплачена сумма 11 500 руб., за вторую – 8500 руб.

Сумма 11 500 руб. задержана на 21 день (с 16 ноября по 09 ноября).

Сумма 8500 руб. задержана на 9 дней (с 01 по 09 декабря).

Ключевая ставка за указанный период составляла 7,5 %.

Денежная компенсация за задержку выплат работнику составит: 11 500 руб. х 0,075 х 1/150 х 24 дн. + 8500 руб. х 0,075 х 1/150 х 9 дн. = 176,25 руб.