Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не предусмотрены методика и коэффициенты перерасчета сметной документации в соответствии с ценой, предложенной участником закупки, а также возможность корректировки (уменьшения) заказчиком цены контракта, предложенной победителем закупки, применяющим упрощенную систему налогообложения (далее – УСН), на размер налога на добавленную стоимость (см. письмо Минфина России от 05.12.2017 № 24-01-09/80752, письмо Минфина России от 26.08.2017 № 24-01-10/55970).

Вопрос о правомерности исключения из цены контракта упоминания НДС в случае заключения контракта с лицом, не являющимся плательщиком НДС, является спорным.

В настоящее время в большинстве случаев суды поддерживают позицию контролирующих органов о неправомерности произвольного исключения заказчиком из контракта упоминания НДС и применения в связи с этим коэффициентов, не предусмотренных документацией о закупке в случае заключения контракта с лицом – неплательщиком НДС, если в проекте контракта и смете был выделен НДС (см. постановление Верховного суда РФ от 01 июля 2021 г. № 46-АД21-67-К6, п. 32 Обзора судебной практики Верховного суда РФ № 2 (2021) (утвержден Президиумом Верховного суда РФ 30 июня 2021 г.), Определение Верховного суда РФ от 02 июля 2021 г. № 309-ЭС21-9801 по делу № А60-20480/2020, Определение СК по экономическим спорам Верховного суда РФ от 08 февраля 2021 г. № 305-ЭС20-18251 по делу № А40-146460/2019, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 марта 2021 г. № Ф09-934/21 по делу № А60-20480/2020, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2021 г. № 03АП-5570/20, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 07 сентября 2020 г. № Ф09-4747/20 по делу № А60-60052/2019, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27 ноября 2018 г. № Ф02-5205/18 по делу № А74-15438/2017, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2021 г. № 17АП-6248/21 по делу № А60-57650/2020).

Отметим, что существует практика, подтверждающая возможность включения в проект контракта и документации о закупке вариативного условия о цене контракта «включая НДС / НДС не облагается» или условия о цене контракта «в том числе НДС (если подрядчик облагается НДС)» (см., например, Определение Верховного суда РФ от 19 марта 2019 г. № 302-КГ18-24863 по делу № А74-17122/2017, постановление Арбитражного суда Московского округа от 25 апреля 2019 г. № Ф05-5044/19 по делу № А40-147718/2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02 июня 2021 г. № 05АП-2138/21 по делу № А51-6431/2020, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03 июня 2020 г. № 15АП-3137/20 по делу № А53-34779/2019).

Более того, в ряде случаев антимонопольные органы считают неправомерным невключение такого условия в проект контракта (см. Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 13 августа 2021 г. № 44-3835/21, Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 24 февраля 2021 г. № 44-904/21, Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 16 июля 2020 г. № 026/06/64-1591/2020, Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области от 13 июля 2020 г. № 030/06/34-762/2020, Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области от 08 октября 2020 г. № 047/06/64-2750/2020).

Позиция Минфина России по вопросу о правомерности включения в проект контракта вариативного условия о цене не вполне ясна (см. письмо Минфина России от 25 июня 2020 г. № 24-05-08/54799 «О рассмотрении обращения»). В письме указано, что корректировка заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником закупки действующими нормами Закона № 44-ФЗ не предусмотрена.

При этом судебной практики, свидетельствующей о неправомерности включения такого условия в документацию и проект контракта, мы не обнаружили.

В заключение отметим, что даже в случае включения в проект контракта и документации о закупке вариативного условия о цене контракта либо условия, позволяющего заказчику исключить упоминание НДС из текста контракта при заключении контракта с лицом, не являющимся плательщиком НДС, сам механизм корректировки сметы на данный момент остается неясным.