В случае если длительность периода трудоустройства работника превышает один месяц, работодатель обязан выплатить ему средний месячный заработок за второй месяц со дня увольнения или его часть пропорционально периоду трудоустройства, приходящемуся на этот месяц (часть вторая ст. 178 ТК РФ). В исключительных случаях по решению органа службы занятости населения работодатель обязан выплатить работнику средний месячный заработок за третий месяц со дня увольнения или его часть пропорционально периоду трудоустройства, приходящемуся на этот месяц, при условии, что в течение 14 рабочих дней со дня увольнения работник обратился в этот орган и не был трудоустроен в течение двух месяцев со дня увольнения (часть третья ст. 178 ТК РФ).
Таким образом, первый месяц поиска работы дополнительно оплачивать не нужно. Во втором и третьем месяцах после увольнения средний заработок выплачивается только за те дни, когда работы еще не было.
Поскольку второй и третий месяцы после увольнения оплачиваются только тем сотрудникам, которые за это время не нашли новой работы, по общему правилу обязанности по выплате этих сумм в день увольнения у работодателя нет. Согласно части четвертой ст. 178 ТК РФ обратиться в письменной форме к работодателю за выплатой среднего заработка за второй месяц периода трудоустройства работник может в срок не позднее 15 рабочих дней после окончания второго месяца со дня увольнения, а за третий месяц – после принятия решения органом службы занятости населения, но не позднее 15 рабочих дней после окончания третьего месяца со дня увольнения. При обращении уволенного работника за указанными выплатами работодатель производит их не позднее 15 календарных дней со дня обращения.
Для получения среднего заработка за второй месяц поиска работы уволенному работнику достаточно представить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, и трудовую книжку без записи о приеме на работу. Для получения же среднего заработка за третий месяц работник, помимо паспорта и трудовой книжки, должен представить работодателю решение (справку) службы занятости.
Если работник во втором или третьем месяце после увольнения нашел новое место работы и, соответственно, претендует лишь на частичную оплату такого месяца, он должен представить заверенную новым работодателем копию трудовой книжки, из которой будет видно, когда закончился период поиска работы.
Согласно части пятой ст. 178 ТК РФ работодатель взамен выплат среднего месячного заработка за период трудоустройства вправе выплатить работнику единовременную компенсацию в размере двукратного среднего месячного заработка. Если работнику уже была произведена выплата среднего месячного заработка за второй месяц со дня увольнения, единовременная компенсация выплачивается ему с зачетом указанной выплаты. При этом в силу части шестой ст. 178 ТК РФ при ликвидации организации выплаты среднего месячного заработка за период трудоустройства и(или) выплата единовременной компенсации в любом случае должны быть произведены до завершения ликвидации организации в соответствии с гражданским законодательством.
Единый для всех случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, порядок исчисления среднего заработка установлен ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922 (далее – Положение).
Расчет среднего заработка работника, независимо от режима его работы, производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по 28-е (29-е) число включительно) (п. 4 Положения).
Частью второй ст. 139 ТК РФ определено, что для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. Перечень таких выплат указан в п. 2 Положения.
Согласно п. 3 Положения для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие). Кроме того, при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключаются время, а также начисленные за это время суммы, когда за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством РФ (за исключением перерывов для кормления ребенка), а также он получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам (п. «а» и «б» п. 5 Положения).
Положением предусмотрено несколько механизмов определения среднего заработка. Формула расчета зависит от того, для каких целей определяется средний заработок, и от того, применяется ли в отношении работника суммированный учет рабочего времени. В первую очередь выясняют цель расчета. Если речь не идет об отпусках, как в рассматриваемом случае, то выбор формулы зависит от того, применяется ли в отношении работника суммированный учет рабочего времени. Так, если в отношении работника применяется суммированный учет рабочего времени, то используется средний часовой заработок, если нет, то средний дневной заработок.
О том, как на основе среднего дневного заработка определяется средний заработок за оплачиваемый период в целом, сказано в п. 9 Положения. Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
Как видим, Положение четко не разграничивает, в каких случаях нужно умножать дневной заработок на календарные, а в каких – на рабочие дни в оплачиваемом периоде. В то же время очевидно, что выбор одного из двух вариантов не может быть произвольным, если руководствоваться следующей логикой. Когда зарплата за расчетный период делится на отработанные в этом периоде дни, получается средняя стоимость одного дня работы. Поэтому умножать такой средний дневной заработок нужно на рабочие дни в периоде, подлежащем оплате. Когда же начисленные выплаты делятся на календарные дни, результатом является усредненная величина заработка, приходящаяся на один календарный день. Следовательно, и умножать ее нужно на календарные дни.
Учитывая, что деление зарплаты на календарные дни предусмотрено только для оплаты календарных дней отпуска, во всех остальных случаях средний дневной заработок умножается на количество рабочих дней в периоде, за который сохраняется средний заработок.
Таким образом, исчисление среднего заработка для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за такой неиспользованный отпуск осуществляются с использованием календарных дней, а во всех иных случаях, предусмотренных ТК РФ, – с учетом рабочих дней в периоде, подлежащем оплате.
По смыслу приведенных норм средний заработок за период трудоустройства должен выплачиваться только за те дни, которые были бы для работника рабочими в соответствии с установленным для него режимом рабочего времени.
Правомерность такого подхода к определению среднего месячного заработка в целях расчета выходного пособия и среднего заработка, сохраняемого на период трудоустройства, подтверждена Верховным судом РФ (решение от 25.05.2006 № ГКПИ06-366, определение от 08.08.2006 № КАС06-284). Судом отмечено, что предусмотренные ТК РФ гарантии сохранения среднего месячного заработка за работником в течение определенного времени, в частности в соответствии со ст. 178 ТК РФ, не предполагают выплату работнику средней заработной платы в большем размере, чем если бы он продолжал работу.
В заключение обратим внимание: так как периодом, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата, является период трудоустройства в целом, при оплате всех месяцев поиска работы должен применяться один и тот же расчетный период. А потому средний дневной (либо часовой) заработок, который уже был рассчитан на дату увольнения для целей выплаты выходного пособия, будет использоваться и для целей начисления среднего заработка за второй и третий месяцы после увольнения.
Отдельного внимания заслуживает вопрос о том, выплачивается ли средний дневной заработок за праздники, приходящиеся на период сохранения среднего заработка.
При исчислении среднего заработка с учетом рабочих дней в периоде, подлежащем оплате, необходимости увеличивать это число на количество нерабочих праздников нормативные правовые акты не устанавливают. Вместе с тем в судебной практике не сложилось единообразной позиции по этому вопросу.
Рассматривая споры о размере выходного пособия и среднего заработка на период трудоустройства работникам, которым установлен оклад, некоторые суды приходят к выводу, что расчет таких выплат будет верным, только если умножать средний дневной заработок на количество рабочих и нерабочих праздничных дней в периоде, подлежащем оплате.
Другие считают, что в тех случаях, когда оплачиваются только рабочие дни периода, оплачивать наряду с ними и праздники оснований нет.
Мы придерживаемся именно такой точки зрения. Поскольку в соответствии с графиком работы работника в периоде, подлежащем оплате, нерабочие праздничные дни не являлись его рабочими днями, то и учитывать их при исчислении среднемесячного заработка, сохраняемого на период трудоустройства, не нужно.
Добавим, что работодатель может добровольно принять на себя обязательство о расчете среднего заработка таким способом, который приводит к улучшению положения работников.
