При проведении электронного аукциона в извещении о проведении аукциона, документации об аукционе должна содержаться информация о порядке предоставления участником закупки обеспечения исполнения контракта (п. 8 ст. 42, п. 8 ч. 1 ст. 64 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ)).

В соответствии с ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, соответствующей установленным требованиям, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки самостоятельно.

Из буквального толкования приведенных норм следует, что в случае, когда участник выбрал внесение денежных средств как способ обеспечения исполнения контракта, такие денежные средства должны вноситься на расчетный счет заказчика, как это указано в Законе, извещении и аукционной документации. Иными словами, обеспечение считается предоставленным в момент поступления денежных средств на счет заказчика. Аналогичное мнение высказывает Минэкономразвития России (ответы на вопросы 12 и 13 в письме от 30.09.2014 № Д28И-1889).

Поэтому с формальной точки зрения обеспечение исполнения контракта не может предоставляться путем внесения наличных денег в кассу заказчика.

Вместе с тем Законом № 44-ФЗ прямо не запрещаются наличные расчеты в отношениях между заказчиком и участником закупки в связи с предоставлением обеспечения исполнения контракта. Кроме того, в правоприменительной практике существует подход, при котором внимание уделяется фактическому поступлению денежных средств заказчику (решение Амурского УФАС России от 29.09.2014 № РНП-28-50/2014). Согласно ему исполнение обязанности по внесению денежных средств считается исполненным с момента фактического поступления заказчику средств вне зависимости от формы перечисления. Поэтому логично предположить, что использование сторонами наличной формы расчетов при предоставлении обеспечения исполнения контракта само по себе не будет являться нарушением.

Однако к какому-либо однозначному выводу в рассматриваемой ситуации прийти нельзя, и нет гарантии, что контролирующие органы не усмотрят в данных действиях несоблюдение норм законодательства о закупках.